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包工頭劉某從某建設公司承包了某高速公路部分維修工程，劉某委托在工地干活的桑某找人來從事路面切割、清掃工作，并口頭答應每日工資250元。桑某找到同村村民謝某，謝某于2019年9月5日到工地從事路面切割、清掃工作，并聽從劉某的工作安排。9月11晚，謝某在清掃路面時，掉落到路邊排水溝受傷，當日入院治療，劉某墊付了醫(yī)療費2萬元，并于11月5日支付了謝某11天工資2750元。

　　12月20日，謝某向某區(qū)勞動人事爭議調解仲裁委員會申請仲裁，要求確認其與某建設公司之間存在事實勞動關系，最終裁決雙方存在事實勞動關系。某建設公司不服此裁決，起訴至河北省興隆縣人民法院，訴求確認雙方不存在事實勞動關系。

　　法院經審理后認為，謝某所從事的活動是基于與同村村民桑某相識，在劉某委托桑某聯(lián)系人員后確定的，謝某并未與某建設公司取得任何聯(lián)系，謝某在劉某處取得的勞動報酬，不屬于我國勞動法意義上的工資，且謝某從事的工作也不具有長期穩(wěn)定的性質，故認定雙方不存在事實勞動關系，因某建設公司將工程違法轉包給不具備施工資質的自然人劉某，其依法應對謝某承擔用工主體責任。

　　判決后，謝某依據上述判決，向某市人力資源和社會保障局申請了工傷認定，某市人力資源和社會保障局依據該判決中本院認為部分的闡明，依法做出了認定工傷決定；謝某于2021年1月27日經某市勞動能力鑒定委員會鑒定為傷殘九級，停工留薪期8個月。謝某依據《認定工傷決定書》及《鑒定結論書》最終獲得一次性傷殘補助金、一次性工傷醫(yī)療補助金、一次性傷殘再就業(yè)補助金、停工留薪期工資、住院伙食補助費、護理費、醫(yī)療費等，合計20余萬元。

　　法官說法

　　一般情形下，工傷認定的前提是勞動者與用人單位必須存在勞動關系，但根據《最高人民法院關于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》第三條第一款第（四）項規(guī)定，用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定，將承包業(yè)務轉包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業(yè)務時因公傷亡的，用工單位為承擔工傷保險責任的單位。

　　工傷認定不以勞動關系的存在為前提，可以直接申請工傷認定?，F實生活生產過程中，用工單位常常將建設工程層層轉包分包，往往實際施工人通常是不具備用工主體資格的組織或自然人，而實際施工人招用的勞務人員在施工中發(fā)生事故，所引發(fā)的賠償問題爭議較大。

　　所以，施工單位在向發(fā)包單位履約過程中，應當盡量避免轉包、掛靠、違法分包等行為，合法分包時，應嚴格遵守相關的法律法規(guī)及相關規(guī)范，秉持工傷保險應上盡上的原則，切實維護勞動者合法權益及自身利益。

　　如果就本案只簡簡單單的判決雙方不存在事實勞動關系，而不是在“認為”部分闡明某建設公司應對謝某的受傷承擔用工主體責任，那么謝某就無法獲得并喪失進行工傷認定的權力，直接導致謝某無法按照工傷標準獲得工傷保險待遇的賠償；如果謝某因此只能向包工頭劉某主張人身損害賠償，那么就會導致謝某的受償數額明顯減少，并且劉某作為自然人，其履行能力也十分堪憂，謝某的合法權利將無法得到保障。

　　故法院判決闡明某建設公司依法應對謝某承擔用工主體責任，就是為了保護勞動者在符合工傷條件情況下，合法獲得申請工傷認定及工傷待遇賠償的最后保障。