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專家認(rèn)為止亂象必須立法加大違法成本
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| 2013-09-29 來源：中國法院網(wǎng) 【收藏本文】 |
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從3q大戰(zhàn)，3b大戰(zhàn)，再到3狗大戰(zhàn)，從不缺少新聞的互聯(lián)網(wǎng)又熱鬧起來。
9月25日，陜西省西安市中級人民法院正式受理了北京搜狗科技有限公司訴奇虎360一案。搜狗公司認(rèn)為360涉嫌不正當(dāng)競爭，索賠人民幣4500萬元；隨即，奇虎360以同樣理由提起反訴，索賠5100萬。
中秋以來爆發(fā)的瀏覽器口水戰(zhàn)由此正式進(jìn)入了法律戰(zhàn)，且大有越演越烈之勢。
搜狗：走法律途徑維護(hù)自身和千萬用戶權(quán)益
“選擇西安起訴，是因為我們接到的第一個投訴的用戶就在西安，且我們也在西安做了公證。而搜狗起訴360，就是希望能通過法律武器還原360隨意篡改用戶默認(rèn)瀏覽器設(shè)置的事實，維護(hù)瀏覽器廠商的正當(dāng)權(quán)益，讓360向千萬用戶道歉?！?
搜狗公司副總裁楊洪濤今天接受《法制日報》記者專訪時說，從9月19日中秋節(jié)開始，搜狗收到大量用戶通過微博、論壇等處反映默認(rèn)搜狗瀏覽器設(shè)置被篡改，隨后搜狗發(fā)現(xiàn)，全國各地用戶分批次、分時段、分地域收到影響?！敖刂鼓壳?，根據(jù)我們的統(tǒng)計，有數(shù)百萬用戶受此問題影響，涉及全國甚至海外。用戶在操作電腦時會發(fā)現(xiàn)，自己本來設(shè)置為默認(rèn)的搜狗瀏覽器被無故篡改為360或IE瀏覽器，且無法恢復(fù)回來。經(jīng)過我們的技術(shù)人員的分析，發(fā)現(xiàn)與360有關(guān)。使用360安全衛(wèi)士的體檢功能后，原本用戶設(shè)置好打開網(wǎng)頁鏈接的搜狗瀏覽器就會悄悄變成360瀏覽器，而這一切都是在用戶毫不知情的情況下發(fā)生的。”
對于360公司隨即提出的5000萬更高訴訟標(biāo)的行為，楊洪濤回應(yīng)道，“數(shù)百萬用戶默認(rèn)使用的搜狗瀏覽器在毫不知情或者使用360安全衛(wèi)士的‘一鍵修復(fù)’功能的情況下被篡改。當(dāng)用戶發(fā)現(xiàn)試圖恢復(fù)時，還得先問問360同不同意。在對數(shù)百萬用戶的體驗造成持續(xù)負(fù)面影響后，360公司首先不是去解決用戶遇到的問題，反而是拒不承認(rèn)篡改事實，并在法院未立案的情況下就聲稱將反訴搜狗，對此我們表示很失望?！?
楊洪濤表示，“對于360濫用行業(yè)支配地位的做法，我們相信監(jiān)管部門一定能在公平、公正、公開的原則指導(dǎo)下，保護(hù)健康有序的產(chǎn)業(yè)環(huán)境。”
搜狗：司法資源被濫用是頻繁涉訴重要原因
對于搜狗方面的指責(zé)，360方面表示，作為安全軟件，360向用戶提示搜狗的誘導(dǎo)捆綁行為，并得到用戶允許，進(jìn)行瀏覽器修復(fù)。此外，360還在官方微博上發(fā)布一則“公證視頻”：公布搜狗偷偷捆綁瀏覽器證據(jù)。
在推出自己的搜索產(chǎn)品一年時間里，僅百度就對其接連發(fā)起近十場訴訟，360為何官司不斷？360公司公關(guān)部負(fù)責(zé)人今天接受《法制日報》記者采訪時表示，屢遭競爭對手的起訴，原因有很多?！拔覀冋J(rèn)為重要原因之一是觸碰壟斷巨頭的利益，競爭對手不斷濫用司法資源，頻頻對360發(fā)動法律戰(zhàn)，司法訴訟日漸成為商業(yè)競爭工具。司法糾紛到底是在維護(hù)公平與正義，還是更多地爭取企業(yè)間的商業(yè)秩序，值得深思?！?
360公司還表示，工信部《規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)市場若干規(guī)定》雖然相比較反不正當(dāng)競爭法進(jìn)一步細(xì)化了不正當(dāng)競爭行為的類別等，但是無論從效力層面還是實踐難度來看，都需要將該規(guī)定提升至法律的層面以及進(jìn)一步細(xì)化以滿足實踐的需要?！案鶕?jù)互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)正反饋機制、網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)、規(guī)模效應(yīng)等特征，從維護(hù)消費者的長期福利角度出發(fā)，為了鼓勵創(chuàng)新、支持行業(yè)新進(jìn)入者，立法和執(zhí)法機構(gòu)應(yīng)適時出臺相關(guān)法律、法規(guī)，明確行為指引和對行為后果的預(yù)期，以預(yù)防互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的壟斷和不正當(dāng)競爭行為?！?
安全軟件公益化或是止?fàn)幊雎?
毋庸置疑，在計算機和互聯(lián)網(wǎng)普及率節(jié)節(jié)升高的今天，中國的網(wǎng)絡(luò)用戶已經(jīng)達(dá)到了天文數(shù)字，但他們中，很少有人非常精通計算機軟件的相關(guān)知識，對搜索引擎等軟件的維護(hù)技術(shù)和安全防范技巧一如所知。而搜索引擎市場又蘊含巨大的商機，這一點從國外的google、國內(nèi)的百度的成功上就可見一斑。所以一直以來，中國互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營者之間競爭激烈，“只有第一，沒有第二”的競爭態(tài)勢沒有根本改觀，競爭益發(fā)激烈，一場又一場的官司，不定期就出現(xiàn)的互聯(lián)網(wǎng)混戰(zhàn)也就應(yīng)運而生。
互聯(lián)網(wǎng)資深人士、5G咨詢創(chuàng)始人洪波對記者介紹說，計算機軟件，按照其運行權(quán)限及與操作系統(tǒng)的交互方式，可以分為驅(qū)動層軟件和應(yīng)用層軟件。安全軟件的特殊性在于，其運行于計算機軟件的驅(qū)動層，具有較高的系統(tǒng)權(quán)限。而瀏覽器等計算機軟件卻是運行于應(yīng)用層的軟件，相比安全軟件，其系統(tǒng)權(quán)限較低，處于弱勢。這就導(dǎo)致在安全軟件市場中占據(jù)主導(dǎo)地位的軟件開發(fā)商，可以動用其特有的系統(tǒng)權(quán)限，影響在應(yīng)用層運行的其他軟件的正常運行，從而實現(xiàn)自己的競爭目的。在互聯(lián)網(wǎng)市場競爭不斷激化的今天，安全軟件如果未能做到依法經(jīng)營，完全只考慮利益驅(qū)動，“大戰(zhàn)”不可避免。
中國政法大學(xué)法制新聞研究中心研究員陳杰人認(rèn)為，理解360搜狗之爭，不能靜止地站在兩個軟件商的商業(yè)競爭去看問題。從某種意義上說，360搜狗之爭，其實是網(wǎng)絡(luò)世界中公共秩序的維護(hù)主導(dǎo)權(quán)之爭。假若360是政府開發(fā)的免費安全軟件，那么它對搜狗也罷，對其他軟件也罷，即便提示和防范更多，幫助用戶卸載更多，都不存在侵權(quán)和“不正當(dāng)競爭”之虞。“所以我對360等安全軟件供應(yīng)者的建議是，最好能夠在自己的產(chǎn)品中嚴(yán)格區(qū)分公益性和商業(yè)性，將那些具有強大殺毒、防衛(wèi)功能的軟件徹底實現(xiàn)公益化，從而不僅為公眾服務(wù)，也避瓜藤李下之嫌。”陳杰人如是建議。
違法成本低誘發(fā)官司不斷
據(jù)記者了解，目前，除了不正當(dāng)競爭法之外，我國針對互聯(lián)網(wǎng)不正當(dāng)競爭行為在“有法可依”上已經(jīng)缺口不大，政府機關(guān)和行業(yè)協(xié)會也作出了很多努力。比如工信部就針對性制定了《規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)市場秩序若干規(guī)定》，明確禁止“以欺騙、誤導(dǎo)或者強迫等方式向用戶提供互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)或者產(chǎn)品”和“未經(jīng)提示并由用戶主動選擇同意，修改用戶瀏覽器配置或者其他設(shè)置”等行為。此外，中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會也曾召集了多家互聯(lián)網(wǎng)公司簽署《互聯(lián)網(wǎng)終端軟件服務(wù)行業(yè)自律公約》，各家公司均承諾“終端軟件安裝、運行、升級、修改默認(rèn)設(shè)置等，應(yīng)當(dāng)明確提示用戶，不得違背用戶意愿修改用戶已確認(rèn)的選擇或者設(shè)置”、“終端軟件運行中發(fā)現(xiàn)異常情況可以提示用戶，但不得替用戶做出操作選擇。用戶忽略提示而選擇進(jìn)一步操作的，應(yīng)當(dāng)尊重用戶的選擇?！?
但為何還是一直亂象叢生呢？
中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會政策與資源委員會專家成員于國富分析說，目前我國對互聯(lián)網(wǎng)不正當(dāng)競爭行為的打擊偏弱，導(dǎo)致不正當(dāng)競爭行為的始作俑者無法得到應(yīng)有懲處，是造成互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)亂象的重要原因。違法成本過低、違法利益誘人，導(dǎo)致違法成為一項有利可圖的“生意”。
于國富建議，通過多種方式加大對互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)不正當(dāng)競爭行為的處罰力度，例如提高不正當(dāng)競爭民事案件賠償額度上線、加大行政執(zhí)法力度甚至對多次反復(fù)實施不正當(dāng)競爭行為的市場主體清除出市場、引入刑事制裁等。
于國富強調(diào)，“不正當(dāng)競爭司法中應(yīng)增加更為嚴(yán)厲的懲罰性措施，包括經(jīng)濟性懲罰和經(jīng)營資格上的處罰。只有對違法者產(chǎn)生足以畏懼的強大震懾力，才能對守法者給予足夠的保護(hù)。只有守法者得到應(yīng)有保護(hù)，才能形成良好的市場競爭秩序，并為中國互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的持續(xù)高速發(fā)展奠定基礎(chǔ)?！?
互聯(lián)網(wǎng)市場監(jiān)管成課題
值得一提的是，在傳統(tǒng)思維中，不正當(dāng)競爭一直被認(rèn)為“僅僅”是公司與公司之間的民事責(zé)任，而此次的搜狗360之爭，給這一定義做了一次全面升級，真正地將產(chǎn)品用戶大面積地拉入到了不正當(dāng)競爭的受害者范圍中來。
面對此次的全新挑戰(zhàn)，洪波認(rèn)為，執(zhí)法力度應(yīng)該進(jìn)一步加大，監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)發(fā)揮應(yīng)有的作用，不正當(dāng)競爭司法中應(yīng)增加更為嚴(yán)厲的懲罰性措施，包括經(jīng)濟性懲罰和經(jīng)營資格上的處罰等。
洪波說，“互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)運作模式與傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)有著很大的不同，具有很強的實時性，大多數(shù)惡意行為都可以在短短幾分鐘內(nèi)實施完成，相關(guān)證據(jù)的存活壽命也較為有限。而監(jiān)管部門并沒有針對性地采取的監(jiān)管策略，這就使得現(xiàn)有監(jiān)督機制在約束互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)競爭風(fēng)氣方面顯得不夠積極，一方面在監(jiān)管和執(zhí)法上也面臨不少實際困難，一定程度上使得部分企業(yè)感到有恃無恐。面對技術(shù)含量較高的新興行業(yè)，相關(guān)職能部門應(yīng)采取更為主動的工作方式，更密切地介入實施監(jiān)管職能，以便更及時有效地發(fā)現(xiàn)問題、采取措施。同時，建立適當(dāng)?shù)墓姳O(jiān)督機制，借助用戶的眼睛約束企業(yè)行為，也不失為一種行之有效的策略。
事件回放
9月20日，搜狗CEO王小川轉(zhuǎn)發(fā)網(wǎng)友微博稱，從9月19日起已經(jīng)收到全國各地大量用戶對360的投訴，“這個流氓行為超越法律底線，也是對用戶的極大傷害?！?
9月21日上午，搜狗公開發(fā)表官方聲明，稱從9月19日上午就開始收到大量用戶投訴：搜狗瀏覽器用戶的默認(rèn)設(shè)置被改為IE或者360瀏覽器，且用戶手動恢復(fù)無效，直指360不正當(dāng)競爭。
9月21日下午，360發(fā)布聲明，對篡改用戶瀏覽器的指責(zé)予以否認(rèn)，稱用戶有知情權(quán)和選擇權(quán)，并指責(zé)搜狗輸入存在誘導(dǎo)捆綁行為，違反工信部的相關(guān)規(guī)定。
9月25日，360發(fā)布官方聲明稱，中秋期間，搜狗以升級輸入法和更新詞庫為由，大規(guī)模捆綁搜狗瀏覽器并誘導(dǎo)用戶下載。作為安全軟件，360向用戶提示搜狗的這種誘導(dǎo)和捆綁安裝的行為，幫助用戶主動進(jìn)行瀏覽器修復(fù)，并恢復(fù)成用戶原來使用的瀏覽器。
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粵公網(wǎng)安備 44200002443385號